PERKENALAN:
Hubungan apa pun antara dua entitas, baik orang maupun lembaga, tidak dapat dibangun kecuali berdasarkan seperangkat aturan tertentu. Aturan-aturan ini mungkin berupa norma-norma atau adat istiadat suatu kelompok atau masyarakat yang tidak dapat dilaksanakan, atau beberapa undang-undang eksplisit yang memiliki otoritas yang mengikat dan dapat dilaksanakan. Kontrak adalah struktur formal hubungan antara dua pihak atau lebih, yang mengikat mereka menjadi suatu hubungan kontraktual; dan memaksakan kepada mereka kewajiban-kewajiban tertentu dan memberi mereka hak-hak tertentu atas satu sama lain. Jika ada masalah dengan kewajiban atau hak ini, hukum negara akan berlaku. Namun jika para pihak yang terikat kontrak mempunyai tanah yang berbeda, maka timbul pertanyaan mengenai hukum tanah mana yang harus diberlakukan. Jika pihak-pihak yang terlibat dalam kontrak tidak memiliki konsensus sebelumnya mengenai permasalahan ini, kemungkinan besar permasalahan tersebut tidak akan terselesaikan; dan satu pihak atau lebih akan menderita kerugian. Oleh karena itu, perlunya memutuskan pada saat membuat kontrak, hukum mana yang akan dipatuhi.
PILIHAN HUKUM DALAM PINJAMAN DAN OBLIGASI SINDIKASI :
Hal serupa juga terjadi pada kontrak keuangan. 'Setiap permasalahan hukum berdasarkan kontrak keuangan harus ditentukan sesuai dengan sistem hukum. Suatu aspek dari suatu kontrak tidak bisa ada dalam kekosongan hukum.'(1) Pinjaman dan obligasi sindikasi sebagian besar bersifat internasional. Mereka biasanya melibatkan peminjam dan pemberi pinjaman dari berbagai negara; dan 'semakin besar jumlah negara yang terlibat, semakin besar pula jumlah sistem hukum daerah yang harus dipertimbangkan.'(2) Karena tidak ada satupun hukum internasional yang dapat secara efektif mengatur pinjaman dan obligasi sindikasi, maka diperlukan bagi para pihak dalam kontrak ini untuk memilih sistem hukum yang disepakati.
Perjanjian pinjaman sindikasi biasanya dikontrak antara lembaga-lembaga yang sangat canggih seperti bank, korporasi, perusahaan negara, dan bahkan negara berdaulat itu sendiri. Hal ini melibatkan sejumlah sistem hukum (bahkan satu bank yang beroperasi secara internasional dapat tunduk pada sistem hukum yang berbeda)(3). Penerbitan obligasi internasional juga melibatkan emiten dan bank investasi dari berbagai negara. Dalam beberapa hal, obligasi internasional (Eurobonds) bahkan lebih 'internasional' dibandingkan pinjaman sindikasi, karena obligasi tersebut dijual kepada masyarakat luas, dan individu serta entitas lain membeli dan menjualnya di berbagai yurisdiksi. Selama jalannya bisnis ini terjadi sejumlah transaksi yang melibatkan berbagai dokumen hukum. Dengan transaksi ini, hak dan kewajiban sering berpindah dari satu entitas ke entitas lainnya. Jika hal ini terjadi pada sistem hukum yang berbeda, hal ini menimbulkan ambiguitas mengenai hukum mana yang harus diterapkan pada kasus tertentu. Ketidakjelasan ini membuat bisnis rentan terhadap situasi yang tidak dapat diprediksi. Akhirnya seluruh pasar bisnis mengalami kerusakan serius.
“Untuk mengurangi ketidakpastian tersebut seminimal mungkin, dalam praktiknya dilakukan upaya untuk menerapkan satu sistem hukum pada suatu transaksi dan sejauh mungkin mengecualikan penerapan sistem hukum lain yang mungkin ada hubungannya dengan transaksi tersebut. Hal ini pada umumnya ingin dicapai dalam praktek dengan klausul 'pilihan hukum' yang tunduk pada satu sistem hukum yang mengatur _ 'hukum yang tepat' _ keabsahan, keberlakuan dan penafsiran kontrak dan dokumen hukum lainnya yang membentuk transaksi. ”(4)
Kepraktisan memberikan kesempatan kepada pemberi pinjaman untuk memiliki preferensi dalam 'pilihan hukum', karena jika terjadi perselisihan, uangnyalah yang perlu diperoleh kembali. Dalam kasus obligasi Euro, di mana bank investasi membantu menjual sekuritas (5), situasinya menjadi berbeda, karena pemberi pinjaman muncul setelah obligasi diterbitkan berdasarkan persyaratan tertentu termasuk masalah pilihan hukum. Bagaimanapun juga, dalam melaksanakan pilihan, sebaiknya dipilih sistem yang familiar bagi para pihak, sehingga kecenderungan penggunaan jenis transaksi keuangan tertentu tidak perlu diubah. Selain itu, penanganan masalah hukum dan bisnis bisa jadi lebih mudah. Penting juga bahwa sistem yang dipilih sudah matang dan yurisdiksi terkait mempunyai reputasi yang baik karena ketidakberpihakannya. Stabilitas politik di yurisdiksi tertentu dan kemudahan berbahasa juga merupakan faktor penting dalam memilih sistem hukum tertentu(6). Insiden pembekuan rekening mata uang asing menyusul pemberlakuan keadaan darurat setelah uji coba atom pada tahun 1998(7), pasar saham mengalami kerugian yang sangat besar sehingga memerlukan waktu bertahun-tahun untuk pulih. Dalam situasi seperti ini, tidak ada aktivitas keuangan yang serius yang dapat tumbuh tanpa rasa takut akan hal-hal yang tidak terlihat. Meskipun forum penegakan hukum juga merupakan faktor yang tidak kalah pentingnya; faktor paling signifikan dalam memiliki klausul pilihan hukum adalah “isolasi kontrak pinjaman dari perubahan hukum di negara peminjam.”(8)
Saat menguraikan kontrak, beberapa dokumen penting akan disiapkan; misalnya dalam hal penerbitan obligasi, perjanjian pembelian, akta perwalian, perjanjian antar pengelola, perjanjian kelompok penjualan dan instrumen obligasi itu sendiri, dan dalam hal pinjaman sindikasi, perjanjian pinjaman. Semua dokumen hukum ini memerlukan keabsahan, keberlakuan, dan interpretasi bila diperlukan.(9) Hal ini hanya dapat dilakukan berdasarkan sistem hukum yang disepakati.
Penentuan hak dan kewajiban serta penafsiran dokumen hukum akan melibatkan sejumlah undang-undang yang relevan dengan permasalahan yang berbeda. Hal ini dapat mencakup hukum sekuritas, prinsip-prinsip kontrak, hukum interpretasi kontrak, hukum kepailitan, hukum instrumen yang dapat dinegosiasikan, dan sejenisnya. Semua undang-undang ini harus berhubungan dengan satu sistem hukum, sehingga memungkinkan penafsiran dan penerapannya.(10)
Terdapat lebih dari 310 yurisdiksi di dunia, yang dikelompokkan menjadi sembilan kelas yaitu Inggris Tradisional, Common Law Amerika, Campuran Romawi/common law, Jermanik dan Skandinavia, Campuran Perancis-Latin/Jerman, Tradisional Perancis-Latin, Yurisdiksi Berkembang, Islam Yurisdiksi dan Yurisdiksi yang Tidak Teralokasi(11). Kategori-kategori ini selanjutnya digabungkan menjadi tiga jenis utama: Yurisdiksi Common Law, Napoleon, dan Roman-Jerman.(12) Yurisdiksi yang berjumlah banyak ini tentu saja berpotensi menimbulkan masalah dalam kasus pinjaman dan obligasi sindikasi internasional yang sistem hukumnya berbeda. terlibat. Oleh karena itu, menjadi keharusan untuk mencantumkan klausul 'pilihan hukum' dalam dokumen hukum.
KESIMPULAN:
Istilah internasional, dalam pinjaman sindikasi dan obligasi, memerlukan banyak undang-undang, forum, dan yurisdiksi. Konflik hukum dalam hal ini adalah hal yang wajar. Kombinasi undang-undang, mengingat pendekatannya yang berbeda, bukanlah proposisi yang bisa diterapkan. Harmonisasi hukum keuangan di tingkat internasional masih merupakan usulan yang idealis. Jadi, untuk membentuk, menafsirkan dan melaksanakan kontrak internasional, diperlukan suatu sistem hukum tunggal. Hal ini, para pihak dalam suatu kontrak dapat memilih pada saat berakhirnya kontrak. Hal ini dilakukan untuk memastikan keabsahan, keberlakuan dan interpretasi seluruh dokumen hukum yang relevan dengan kontrak pinjaman sindikasi dan obligasi. Ini membantu menghilangkan ketidakpastian dan ketidakpastian nasib suatu kontrak. Idealnya, hal ini merupakan undang-undang eksternal, yang berpotensi melindungi kontrak pinjaman dari perubahan hukum, khususnya di negara peminjam. Hukum Inggris layak memainkan peran tersebut. Ada keuntungan lain memilihnya: tidak memerlukan hubungan apa pun antara pemberi pinjaman atau peminjam dengan Inggris.
Pentingnya pencantuman 'klausul pilihan hukum' dalam perjanjian pinjaman sindikasi internasional dan instrumen hukum obligasi, adalah untuk menghilangkan ketidakpastian mengenai ekspektasi terhadap kontrak, dengan menyediakan mekanisme hukum yang bisa diterapkan untuk menyelesaikan semua masalah. permasalahan hukum yang mungkin timbul sewaktu-waktu.
REFERENSI:
1). Wood, PR (1995) Peraturan Pinjaman Internasional, Obligasi dan Sekuritas; London: Manis & Maxwell P-61
2). Slater R (1982) “Pinjaman Bank Sindikasi” dipresentasikan pada Konferensi 'Hukum Transnasional Transaksi Komersial Internasional' di Bielefeld, Jerman Barat, 5-7 Oktober 1981, dalam Journal of Business Law hal 173-199
3). Cranston R (2003) Prinsip Hukum Perbankan; Edisi ke-2. Oxford: Pers Universitas Oxford; hal 438
4). Tennekoon R (1991) Hukum dan Peraturan Keuangan Internasional; London: Butterworth; hal 16
5). Mishkin F (1992) Ekonomi Uang, Perbankan, dan Pasar Keuangan; edisi ke-3. New York: Penerbit HarperCollins; hal 286
6). Paul C & Montagu G (2003) Rekan Perbankan dan Pasar Modal; edisi ke-3. London: Penerbitan Cavendish; hal 94
7). Washingtonpost.com, di http://www.washingtonpost.com/wp-srv/inatl/longterm/southasia/stories/pakistan052998.htm dikunjungi pada 14-05-2005
8). Wood PR (1995) Peraturan Pinjaman Internasional, Obligasi dan Sekuritas; op cit
9). Tennekoon R.. op cit
10). Slater R (1982) op cit
11). Wood PR (1997) Peta Hukum Keuangan Dunia; London: Allen & Overy; hal 9
12). Wood, PR (2005) Kuliah Pengantar Hukum Keuangan Oxford dan Cambridge, op cit